來源：中國紀(jì)檢監(jiān)察報發(fā)布時間：2020-12-16 08:36:22
【典型案例】
何某，中共黨員，某國有控股銀行A省分行（簡稱A行）行長。2017年7月，A省民營甲公司負(fù)責(zé)人李某請托何某幫其公司融資5000萬元。因甲公司無經(jīng)營業(yè)績和抵押物，不符合A行的貸款條件，無法直接從A行融資，于是何某承諾幫忙從其他渠道融資，但事成之后要求占甲公司30%的干股，李某同意。不久，A省民營乙公司（在A行有9億元貸款業(yè)務(wù)）負(fù)責(zé)人馬某與何某對接貸款工作時，何某要求馬某幫甲公司融資，馬某考慮到貸款需何某審批，遂要求與乙公司有業(yè)務(wù)關(guān)系的民營丙公司負(fù)責(zé)人丁某向李某提供5000萬元借款。何某據(jù)此要求在甲公司占干股30%，2019年2月至5月，獲得分紅190萬元。2020年5月，何某被立案審查調(diào)查。
【分歧意見】
本案中，對何某的行為是否構(gòu)成受賄罪存在兩種不同意見。
第一種意見認(rèn)為：何某通過馬某、丁某借款給李某，而馬某、丁某均非國家工作人員，與何某無職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，何某不能直接決定馬某、丁某向李某借款。故何某沒有利用職務(wù)之便，不構(gòu)成受賄罪。
第二種意見：何某主管貸款審批的職權(quán)對馬某具有直接的、較強(qiáng)的約束力，而馬某通過丁某為李某融資只是馬某籌資的一種方式。故何某的行為本質(zhì)上是利用職權(quán)對馬某形成制約從而為李某謀利并索取賄賂，構(gòu)成受賄罪。
【評析意見】
筆者傾向于第二種意見，理由如下。
一、何某職權(quán)對馬某形成直接有效的制約，屬于利用職務(wù)之便，構(gòu)成受賄罪
本案表面上看，何某沒有直接從其任職的A行違規(guī)貸款給李某，而是通過私企老板馬某、丁某為李某融資，未利用本人主管貸款審批的職權(quán)，也未利用其他國家工作人員職權(quán)，容易被誤認(rèn)為何某不構(gòu)成受賄。
筆者認(rèn)為，上述觀點未抓住受賄罪權(quán)錢交易的本質(zhì)。在國家工作人員通過非國家工作人員為請托人謀利的情況下，對“利用職務(wù)上的便利”應(yīng)作嚴(yán)格限制，即謀利事項必須是國家工作人員職權(quán)直接延伸即可實現(xiàn)，在該職權(quán)范圍內(nèi)，對非國家工作人員產(chǎn)生強(qiáng)約束力。
本案中，馬某與何某僅因工作見面兩次，馬某之所以答應(yīng)借5000萬元給陌生人李某，是因其在A行有9億元貸款業(yè)務(wù)，屬于何某的管理服務(wù)對象，而何某身為A行行長，手中握有對馬某公司貸款審批的權(quán)力，又居于管理關(guān)系中的絕對優(yōu)勢方，其審批權(quán)和監(jiān)管地位能直接延伸作用于馬某，在其職權(quán)范圍內(nèi)對馬某具有強(qiáng)約束力，足以迫使馬某為何某辦事。本案中丁某并非何某管理服務(wù)對象，不受何某職權(quán)制約，僅是馬某用以籌資的渠道，馬某通過何人或者何種方式籌資本質(zhì)上是何某為李某籌資的行為。因此，何某實際利用其主管貸款審批職權(quán)和監(jiān)管地位使馬某為李某融資，系利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)的職權(quán)，屬于利用職務(wù)之便。
“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》提到：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處?！北景钢?，何某身為國有控股銀行某分行行長，利用職務(wù)之便為李某謀利，索取干股并獲取分紅，侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，符合受賄罪的構(gòu)成要件，屬于“干股型”受賄犯罪。
二、國家工作人員對非國家工作人員的職權(quán)制約關(guān)系必須抓住權(quán)錢交易的本質(zhì)并作嚴(yán)格限定
筆者認(rèn)為，國家工作人員對非國家工作人員形成職權(quán)制約關(guān)系的條件，其一是國家工作人員的職權(quán)（監(jiān)管）能直接、具體產(chǎn)生作用并形成強(qiáng)約束力，足以壓制非國家工作人員的自由意志；其二是利用的必須是公權(quán)力而不是基于感情、人格因素和社交因素產(chǎn)生的影響力。假如本案中的馬某并不屬于何某的管理服務(wù)對象，也無任何業(yè)務(wù)或項目需要何某審批，僅是何某私交甚好的朋友，那么認(rèn)定何某通過馬某為李某融資的行為構(gòu)成受賄罪則會無限擴(kuò)大適用面，在實踐中應(yīng)保持審慎態(tài)度。當(dāng)然，在辦理此類案件時，必須查實權(quán)錢交易的情況并用言證、書證等證據(jù)佐證，不能空泛地認(rèn)為制約關(guān)系存在。
（佘宜航 作者單位：重慶市璧山區(qū)紀(jì)委監(jiān)委）