來源：中央紀委國家監委網站發布時間：2021-11-10 08:39:12
【典型案例】
劉某，中共黨員，某縣農業農村局會計。2019年6月，劉某認識了當地一個小額放貸公司的老板于某，得知從事小額放貸獲利頗豐，于是提出拿點錢到于某的公司放貸。由于劉某全部積蓄已用于購房，為了湊錢，他以有急用為由，向同學張某、王某各借了5萬元，將共計10萬元投入到于某的公司放貸。2019年10月，見收益不錯，劉某又從保管的單位資金中取出30萬元，用其中10萬元還給張某、王某，但并未告知張某、王某是公款，其余的20萬元繼續拿給于某放貸。2020年8月于某的公司倒閉，于某跑路，劉某的錢沒追回來。2020年10月案發時，其挪用的30萬元仍未歸還。
【分歧意見】
本案中，劉某構成挪用公款罪沒有異議，但是否應向張某、王某追繳用公款還的共計10萬元存在分歧。
第一種意見：依法應當追繳，理由是這些錢是劉某違法取得的涉案款物。
第二種意見：依法不應當追繳，理由是張某、王某不知道收到的錢為劉某違法取得的涉案款物，屬于善意取得。
【評析意見】
本案中，筆者同意第二種觀點，具體分析如下：
一、劉某挪用30萬元用于放貸應認定為挪用公款罪
挪用公款罪是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數額較大進行營利活動的，或者挪用公款數額較大、超過3個月未還的行為。侵犯的客體是國家工作人員職務行為的廉潔性、國家財經管理制度以及公款使用權。客觀方面表現為利用職務之便，有下列挪用公款行為之一：（一）挪用公款歸個人使用，進行非法活動的；（二）挪用公款數額較大進行營利活動的；（三）挪用公款數額較大、超過3個月未還的。犯罪主體是特殊主體，即國家工作人員。主觀方面是故意，并以歸個人使用為目的。
劉某身為國家工作人員，利用擔任會計的職務便利挪用單位公款30萬元用于從事營利活動，符合挪用公款罪的構成要件，已經構成挪用公款罪。
二、劉某取得的涉案財物應當依法予以追繳
監察法第四十六條規定，監察機關經調查，對違法取得的財物，依法予以沒收、追繳或者責令退賠。
《中華人民共和國監察法實施條例》第二百零九條規定，監察機關經調查，對違法取得的財物及孳息決定追繳或者責令退賠的，可以依法要求公安、自然資源、住房城鄉建設、市場監管、金融監管等部門以及銀行等機構、單位予以協助。追繳涉案財物以追繳原物為原則，原物已經轉化為其他財物的，應當追繳轉化后的財物；有證據證明依法應當追繳、沒收的涉案財物無法找到、被他人善意取得、價值滅失減損或者與其他合法財產混合且不可分割的，可以依法追繳、沒收其他等值財產。刑法第六十四條規定，犯罪分子違法所得的一切財物、應當予以追繳或者責令退賠。
劉某挪用的30萬元公款為違法取得的涉案財物，按照上述規定，應依法予以沒收、追繳或者責令退賠。具體到本案，對劉某挪用的30萬元應當依法向劉某予以追繳，既可以追繳現金，也可以依法變賣劉某的其他財產并對變賣所得依法予以追繳，無論何時只要劉某有退繳能力，就一直予以繼續追繳。
三、張某、王某善意取得的涉案財物不應予以追繳
《最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定》第十一條規定，被執行人將刑事裁判認定為贓款贓物的涉案財物用于清償債務、轉讓或者設置其他權利負擔，具有下列情形之一的，人民法院應予追繳：（一）第三人明知是涉案財物而接受的；（二）第三人無償或者以明顯低于市場的價格取得涉案財物的；（三）第三人通過非法債務清償或者違法犯罪活動取得涉案財物的；（四）第三人通過其他惡意方式取得涉案財物的。第三人善意取得涉案財物的，執行程序中不予追繳。作為原所有人的被害人對該涉案財物主張權利的，人民法院應當告知其通過訴訟程序處理。
本案中，張某、王某收到劉某的還款，是基于他們之間存在合法的債權債務關系，且并不知道這些錢是涉案款物，屬于善意取得，不屬于上述規定應當予以追繳的情形，應當依法予以保護。至于未追繳到位的涉案款物，按照相關規定，應當對劉某繼續進行追繳，直至還清為止。（孔軍 作者單位：河北省泊頭市紀委監委）